幣圈刑案3.0 違法所得如何核減？合理支出如何扣除？

Posted on 26 Jul,2023
國際新聞
By 劉揚律師

Web3.0有沒有到來不知道，幣圈刑事案件3.0肯定是來了。

我19年开始專門做幣圈刑事辯護，大體上的直觀感受是，plustoken案件以前，可以稱爲幣圈刑案1.0，彼時公檢法辦案人員對涉幣案件內心是排斥的，因此辯護工作也相對容易，不批捕、不起訴的案件比較多。Plustoken案件是個轉折，之後一段時間可以稱爲幣圈刑案2.0，有兩個顯著特點，一是極個別地區對涉幣案件比較“熱衷”，二是辦案人員自身對幣有了一定的認識，辯護時經常會和辦案人員煲電話粥，以我承辦案件的結果來看，無罪辯護總體還能起到不錯的效果，特別是在移送審查起訴階段，多起案件爭取到了證據不足不起訴。“924”通知出台並發酵一年後，從2022年下半年开始，幣圈刑案迎來了3.0時代，配偵公司海量到比項目方都要多，正所謂“幣圈死於幣圈”，加之新的非法集資司法解釋等出台，法律適用不斷被突破，行刑銜接辦案方式的打通，讓無罪辯護幾無空間，當然這也和我代理的案件有關，以項目方、交易所、黑客盜幣和幣圈職務犯罪爲主，一些傳統的幫信、掩隱、非信這類案件早就不再代理了。

我始終認爲，律師的作用是協助當事人尋求最優解，不能因爲無罪辯護犧牲當事人的自由。幣圈刑案3.0時代，律師縱有再多微詞，再想吐槽（回頭准備專門开一篇，讓這篇有點技術含量的能活下來），我們仍應當在法律框架內爲當事人爭取權益，如果出罪沒有空間，那么應當積極尋求財產刑利益，於是我總結了這篇文章，均爲本人代理的多起、多地案件且被檢察院、法院採納的意見，希望能對涉幣案件的處理有所幫助。

一、法律依據（這部分圈內人可以直接跳過）

我國刑法和刑事訴訟法當中，並沒有明確規定犯罪的合理成本是否應當扣除，但通過相關法律文件，我們認爲部分罪名在適用過程中，應當准確計算違法所得，採“獲利說”，對於合理成本，該核減的核減，該扣除的扣除。

1.非法經營罪。依據《最高人民法院研究室關於非法經營罪中“違法所得”認定問題的研究意見》，有關部門就非法經營罪中“違法所得”認定問題徵求最高人民法院研究室意見。最高人民法院研究室經研究認爲：“非法經營罪中的“違法所得”，應是指獲利數額，即以行爲人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入（即非法經營數額），扣除其直接用於經營活動的合理支出部分後剩余的數額。”

2.非法吸收公衆存款罪。根據新的非法集資司法解釋，集資詐騙的數額……行爲人爲實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續費、回扣，或者用於行賄、贈與等費用，不予扣除。我們認爲，該司法解釋着重對集資詐騙罪的合理支出扣除做了禁止性規定，從另外一個角度來說，應當認爲非法吸收公衆存款罪中合理支出應當予以扣除，當然，其中提到的行賄、贈予等費用，很難認爲屬合理支出。

3.其他支持違法所得“獲利說”的司法解釋：一是最高人民法院1995年向湖北省高級人民法院下發的《關於審理生產、銷售僞劣產品刑事案件如何認定“違法所得數額”的批復》明確：“全國人民代表大會常務委員會《關於懲治生產、銷售僞劣商品犯罪的決定》規定的‘違法所得數額’，是指生產、銷售僞劣產品獲利的數額”。二是最高人民法院1998年出台的《關於審理非法出版物刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》第17條明確：“本解釋所稱‘違法所得數額’，是指獲利數額”。三是最高人民法院、最高人民檢察院2012年出台的《關於辦理內幕交易、泄露內幕信息刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》第10條明確：“……違法所得，是指通過內幕交易行爲所獲利益或者避免的損失。”（網上摘抄）

4.傳銷案件是幣圈的常見犯罪，但以筆者代理此類案件經驗來看，均以涉案金額來追究被告人責任，因此不涉及本文所說的問題。

二、違法所得的核減

1.回購。基於遵守白皮書的規定，或是爲了穩定幣價，項目方通常都會承諾以獲利的百分比進行回購，從用戶角度來講，無論是爲了減免手續費，還是持幣生息，持幣這一行爲具有必要性，因此辯護人認爲，該部分獲利雖曾短暫獲得，但立即支出，應當在違法所得中予以核減。（當然在實際辯護時這部分內容仍需詳細論述以期被司法機關採納，以下同）

2.銷毀。本質上和回購類似，懂得都懂，不再過多論述，常見的通縮手段，旨在維護幣價，有的已通過合約寫死，簡言以蔽之，項目方根本無法獲取該利益，應當在違法所得中予以核減。

3.返傭。返傭從一定程度來講具有廣告性質，應當在合理支出中扣除，但從圈內普遍操作來講，返傭也是通過程序和機制寫明，交易所無法獲取該利益，應當在違法所得中予以核減。

4.質押。新的非法集資司法解釋中，新增了“虛擬幣交易”這一行爲，但並不是所有虛擬幣交易都構成非吸，從“非吸”四性來講，認定幣圈非吸，“利誘性”是最關鍵的，有的項目只有質押才承諾收益，因此違法所得的計算應當以質押數量爲准，其他的均應當核減。

三、合理成本的扣除

1.人力成本。任何一個項目，人力成本在成本支出中都佔很大一部分，因此爭取該部分的扣除具有很大的意義，現有多份判例證明，在非吸和經營類犯罪中，人力成本的扣除均得到支持，說明在相關犯罪活動中，人力成本確屬合理且必要的支出，具體包括工資、社保、公積金、年終獎等，實踐中項目分紅往往很難得到支持。

2.房屋租賃成本。和人工成本一樣，房屋租賃成本也是項目合理且必要的支出，一經支付，永遠滅失，因此在計算違法所得時，房屋租賃成本也是應當予以扣除的部分。

3.服務費用。服務費用包含的內容比較廣，主要有服務器類、工具類、短信類、其他類，服務器常用的有阿裏雲、雲片網AWS、Clouldflarle、等，是支撐交易所運轉的最核心的設備，因此租用服務器的費用應當扣除，此外交易所與用戶之間的交互，短信服務也必不可少，此外必備的工具還包括Zendesk、Travis、Google、Ipinfo、Coveralls、Github、Crowdin等。

4.購买礦機和質押幣。有的項目例如算力挖礦、質押挖礦等，需要購买大量的礦機設備，有的需要礦機+質押幣的模式才能產出幣，在此情況下，項目方爲了正常運轉，購买設備和質押幣是必要的支出，因此該部分支出應當扣除。

5.市場廣告及公關費用。項目若想獲取熱度和知名度，需要投入大量的廣告支出，包括項目公關开銷等，吸引用戶參與，因此該項支出應當被認定爲合理且必要的支出。

6.中介服務費。主要是指由第三方公司完成的相關工作，例如安全審計、kyc認證、外包服務等。

7.辦公成本。爲了維持項目的正常運轉，需要有大額的辦公成本支出，例如電腦等硬件設備、房屋裝修設計、電費支出等。實踐中部分司法機關不採納該意見，理由是硬件設備、房屋裝修等雖有支出，但未滅失。涉及挖礦項目，電費支出佔比較大，司法機關採納的可能性較高。

8.基於該項目所必要的對外投資。對外投資也可以理解爲廣告宣發類支出，但實踐中司法機關往往不採納。

四、其他應當注意到的問題

1.無論是違法所得核減，還是合理成本的扣除，都需要有客觀證據予以支撐，對於證據的理解，對於證據標准建議多和司法機關溝通。

2.計算違法所得和合理成本時，由於涉及法幣和虛擬幣，法幣又涉及人民幣和外幣，加之僅半年多以來匯率波動較大，作爲律師應當提出對當事人更爲有利的方案，說服司法機關支持，例如人民幣對美元的匯率，在不同的官網顯示的最低價格有所出入，因此要向司法機關提交最有利於當事人的官網價格。

3.虛擬數字貨幣處置時，重點看otc價格對於人民幣匯率是正溢價還是負溢價，選擇有利的處置方式。境外處置結匯回國時，可以按照外匯牌價爭取較高的價格，但基本會按照匯买價計算。