Web3律師：香港加密貨幣OTC交易風險與法律保護
據南華早報消息，今年東亞地區加密貨幣活動增幅最大的是香港，在 Chainanalysis 公司編制的今年全球加密貨幣採用指數排名中，香港從去年的第47位躍升至第30位。由此可見，香港地區加密貨幣交易呈上升趨勢。除了中心化交易所外，很多朋友紛紛表示對香港虛擬貨幣OTC交易的興趣。那么香港OTC交易有哪些風險？散戶如何在法律層面進行自我保護？今天，曼昆律師就帶你一探究竟。
散戶與虛擬貨幣OTC交易
1.1 散戶與場外交易（OTC）的定義
散戶，通常指的是主要以少量自有資金進行虛擬貨幣交易的投資者。
場外交易市場（Over-the-Counter）也叫做櫃台交易市場，是指不通過中央交易所，而是直接在交易所外進行的交易。
交易所交易（又稱場內交易）是基於對交易所的信任進行交易；而場外交易則是以彼此間信賴爲基礎進行交易。因爲OTC交易的內在優勢，有時大宗交易的機構投資者或高淨值個人也會選擇場外交易。
2024年2月8日，香港政府發布了《有關規管虛擬資產場外交易的立法建議》的公衆咨詢文件，其中建議將“虛擬資產場外交易”定義爲:
以業務形式提供虛擬資產現貨交易服務，無論是通過實體店（包括自動櫃員機）還是其他形式（如互聯網平台），並明確排除已經獲得 VASP 牌照的交易平台。
鑑於”虛擬資產場外交易業務”僅包括以業務形式提供的服務，因此個人與個人或其他實體之間的，並非以業務目的進行的虛擬資產买賣並不受牌照要求的限制。但這並不意味着散戶通過OTC交易虛擬貨幣不存在其他風險。
1.2 香港虛擬貨幣OTC交易的主要形式
香港虛擬貨幣OTC交易大體可分爲线上线下兩種形式。
线上：是指在沒有中介參與的情況下，用戶之間直接买賣加密貨幣。一般是由平台充當撮合媒介，但資金與虛擬貨幣的流轉和交易並不通過平台，而是以其他支付渠道進行。典型例子是OTC DEX，它在歐易等大型交易平台上有廣泛應用。
线下：是指根據人脈網絡等渠道面對面溝通完成交易，比如香港街頭曾散落許多虛擬貨幣的兌換店鋪、ATM兌換機等，爲虛擬貨幣的轉換提供便捷的實體渠道。
根據香港執法機關初步實地觀察的粗略估計，全港約有 200 間實體虛擬資產場外交易店（包括以自動櫃員機操作的場外交易店）正在運作，以及約有 250 個網絡上活躍的提供虛擬資產买賣服務商。
虛擬貨幣OTC交易具有交易靈活、減少價格滑點、參與門檻較低等優勢，對剛入門虛擬貨幣的散戶而言相對友好。
散戶參與虛擬貨幣OTC交易的主要風險
2.1 虛擬貨幣OTC交易風險概述
雖然OTC交易提供了諸如減少價格滑點和提高隱私等好處，但同時有着不容忽視的交易風險，比如：
1.違法犯罪風險：散戶在OTC交易中，尤其是跨境交易中，很容易因違反各司法轄區關於民事、行政、刑事、稅務等方面的各項規定，從而承擔法律責任。
2.數據泄露風險：由於OTC商家未保護好散戶的個人數據或遭遇黑客攻擊，導致個人隱私信息泄露。
3.交易損失風險：因OTC商家不合規、市場波動、價格操控或交易對手違約等原因，導致財產損失。
由於大陸的加密貨幣監管較爲嚴格，香港OTC交易爲大陸投資者提供了重要交易渠道，具有特別重要的意義。因此，本文將結合兩地法律規定，爲散戶投資者提示風險。
2.2 違法犯罪風險
雖然散戶交易者一般對虛擬貨幣的資金變現需求具有頻率小，資金量少的特點，但實踐中，散戶依然面臨違法犯罪風險。具體體現在：
1.散戶涉嫌洗錢或开設賭場等相關犯罪，收到違法所得的資金而導致账戶被凍結。相較於傳統中心化交易所交易雙方基於對平台的信任進行交易不同，OTC交易仰賴雙方對彼此的信任程度，部分OTC交易對手方會利用信息不對稱、針對缺乏經驗的散戶設下圈套，誘惑其接受可能更爲優惠的價格，進而把散戶變成轉移贓款的工具。此外，一些不良OTC商家本身就涉及違反犯罪活動，或者一些違反犯罪團夥利用OTC商家進行洗錢活動。最後，香港地區的反洗錢（AML）、反恐融資（CTF）的規定也要求在香港進行OTC的散戶提高警惕，避免因觸犯相應規定而承擔法律責任。
2.因違反外匯管理規定买賣外匯而承擔法律責任。在香港OTC的交易中，各國法幣與虛擬貨幣之間的兌換十分常見，根據《中華人民共和國外匯管理條例》規定，私自买賣外匯、變相买賣外匯、倒买倒賣外匯，或者非法介紹买賣外匯數額較大的，由外匯管理機關給予警告，沒收違法所得，並處罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。如果散戶以虛擬貨幣爲媒介，通過提供跨境兌換及支付服務賺取匯率差盈利系利用虛擬貨幣的特殊屬性繞开國家外匯監管，通過“外匯—虛擬貨幣—人民幣”的兌換實現外匯和人民幣的價值轉換，屬於變相买賣外匯，往往會以非法經營罪追究刑事責任。
3.因違反香港稅法而遭遇罰款或監禁。在香港進行虛擬貨幣OTC交易，是否需要納稅？根據香港稅務局的《解釋及執行指引第39號》（DIPN39）第47條，“加密貨幣業務” （cryptocurrency business）一詞包括以下常見的商業活動：
(a) 加密貨幣交易（trading of cryptocurrency）
(b) 加密貨幣兌換（exchange of cryptocurrency）
(c) 加密貨幣挖礦（mining of cryptocurrency）
DIPN39指出，在香港進行的加密貨幣業務活動所產生的香港來源利潤須繳納利得稅。（Hong Kong sourced profits from cryptocurrency business activities are chargeable to profits tax.）
香港採用屬地來源稅制，即僅對在香港產生或源自香港的利潤徵稅。非香港居民在香港從事商業活動，其香港來源利潤需要納稅，而源自香港以外的利潤，即使其業務在香港運營，也無需繳稅。那么，香港的利得稅稅率是多少？根據德勤發布的《2024年香港稅務及投資指南》，香港實行兩級利得稅稅率：
·對於未合並業務（如個人獨資企業或合夥企業），首HK$200萬的應評稅利潤稅率爲7.5%，
·超過HK$200萬的部分稅率爲15%。
未按時納稅的處罰是什么？
未按時繳納所需稅款可能會導致以下後果：
·固定罰款HK$10,000，
·罰款金額最高可達少繳稅款的三倍，
·在嚴重情況下，可被判處最高三年的監禁（依據香港稅務局的《處罰政策》）。
當然，如果散戶在香港的虛擬貨幣交易是偶發的、小金額的，這樣的行爲難以在香港法下認爲構成“業務”（bussiness）從而被有關主管機關審核納稅。但對於經常性、大額交易的投資者，就需要格外注意相關納稅要求。此外，未來監管框架也可能發生變動，值得我們密切關注。
2.3數據泄露風險
1.OTC交易中，資金清算與貨幣轉移過程的技術復雜性增加了數據安全保障的難度。大規模的虛擬貨幣OTC交易需要處理大量資金和數字資產的轉移，這可能會出現技術故障和管理挑战。例如，技術問題包括區塊鏈網絡問題、錢包安全性、交易確認延遲以及用於數字資產轉移的基礎設施可靠性問題。而行政問題可能涉及交易的相關流程和程序，如身份驗證、條款談判、法律文件執行和交易記錄管理。
2.部分OTC商家未採取有效的個人信息保護措施，致使平台存在安全漏洞。第三方平台可能會出現安全漏洞。提供OTC虛擬貨幣交易便利的第三方平台可能容易受到安全漏洞和信息泄露的影響。這可能導致交易者身份、交易細節和其他專有信息等敏感數據遭到未授權訪問。網絡釣魚攻擊和惡意軟件等網絡安全威脅可能會利用這些漏洞，危及平台的完整性和用戶資產的安全。
3.即便是火幣這樣的知名交易所，2021年也曾被白帽披露信息泄露風險，涉及大範圍 OTC 交易信息、大戶信息、客戶信息、內部技術架構等，雖然火幣回應無實際泄露發生，只有白帽下載了部分數據，但足以讓每個通過OTC交易的散戶敲響警鐘。此外，部分犯罪團夥會利用通過OTC平台竊取用戶信息，部分無良OTC平台甚至會向外倒賣用戶信息，這足以讓每個散戶敲響警鐘。
2.4 交易損失風險
1.在虛擬貨幣OTC交易中，交易損失風險尤爲關鍵。相較於中心化交易所，OTC交易對交易雙方的信任程度提出了更高的要求。因爲任何一方都可能會違約、或者推遲履約、不完全履約等等的行爲，而交易雙方由於信息不對稱、溝通障礙問題，都可能加劇信任風險，導致交易破裂，乃至信任崩塌。一旦信任基礎不復存在，那么對於交易方未來的合作、甚至於整個市場環境都會帶來很大的負面影響。
2.欺詐行爲是OTC市場的主要風險之一，特別是在涉及大額資金或跨境交易的情況下。例如，交易對方可能會虛構身份，謊稱、誇大其交付虛擬資產的能力，通過欺騙手段籤訂、虛構交易條款。一個常見的騙局是欺詐性退款，即一方在收到數字資產後撤銷支付。
3.交易撮合方的欺詐或破產可能導致相關損失。在OTC交易中，如果負責撮合交易的方欺詐或破產，可能導致其他交易方遭受相關損失。由於信任是OTC交易的關鍵組成部分，撮合方的任何失敗都可能產生連鎖反應，對所有交易參與者的財產造成損害。
4.在跨境交易中，尤其是大陸、香港之間的跨境交易，交易風險變得更加突出，因爲法律體系、監管框架和執法能力的差異增加了交易的復雜性。管轄權問題可能導致在一方違約或欺詐時難以尋求法律救濟。此外，語言障礙、不同的文件標准以及法律解釋的衝突等因素可能會加劇誤解或其他爭議發生的可能性。
散戶如何保護自己並實現合規交易？
3.1 如何應對違反犯罪風險？
1.增強合規意識：虛擬貨幣OTC交易者應該時刻關注最新法規動態，特別是反洗錢（AML）、反恐融資（CTF）和稅務合規要求。
2.避免參與可疑交易：不要購买來源不明的虛擬貨幣，避免成爲非法資金的流轉鏈條；同時注意記錄所有交易明細，以便在需要時向監管部門證明資金的合法來源。
3.尋求專業支持：尋找熟悉虛擬貨幣交易和相關法律的專業律師，爲企業提供關於許可證申請、合規協議草擬和糾紛解決的全面支持。
3.2 如何應對數據泄露風險？
1.盡職調查：進行徹底的盡職調查至關重要。這包括核實交易對方的身份，評估其財務穩定性，並審查其交易歷史。諸如客戶身份識別（KYC）程序和背景調查等工具可以提供有效信息。
2.謹慎提交個人信息：僅在必須情況下向交易平台提供個人身份信息（如KYC），避免將敏感信息透露給第三方。
3.注意網絡安全：僅通過受信任的設備（如個人電腦或手機）訪問交易账戶，避免使用公共Wi-Fi，同時爲账戶設置復雜的密碼並定期更改。
3.3 如何應對交易損失風險？
爲了應對交易損失風險，交易者應強化其技術保護措施。例如：
1.安全存儲資金：多籤名錢包（Multisig）和冷存儲(Cold storage, 指不連接互聯網的離线錢包）對於保護大量持倉至關重要。這些技術降低了未授權訪問和黑客攻擊的風險。
2.使用第三方托管服務：由可靠的第三方托管服務充當中間人，在雙方履行義務之前持有資金或資產。托管安排可以使一方違約風險最小化，特別是在大宗交易中。
3.明確約定合同內容：明確起草的合同可以指定交貨時間表、支付方式和爭議解決機制等條款，減少模糊性。比如，管轄條款可以在爭端發生時，讓雙方按照同意的爭議解決地以及適用法律來解決糾紛。
通過以上措施，虛擬貨幣交易者可以有效降低違法犯罪、數據泄露和交易損失三大風險，保護自身利益，雖然這些措施比較有效，但在場外交易OTC交易固有的去中心化和全球化特性中，沒有任何策略可以完全消除這些風險。散戶必須保持警惕，積極行動，並准備好應對潛在的爭議，以保護他們的資產與利益。
結論
香港虛擬貨幣市場爲散戶投資者提供了豐富的機遇，但也伴隨着復雜的風險與挑战。從違法犯罪、數據泄露到交易損失，每一種風險都可能對投資者的人身、財產與信息構成威脅。因此，散戶在進入這一市場前，必須做好充分准備，不僅要了解相關法律法規，還需掌握虛擬貨幣交易的基礎知識。
合規操作、加強安全意識和理性投資是散戶應對風險的關鍵。同時，了解各地法律法規、尋求專業顧問的支持，可以在復雜的市場環境中有效維護自身權益。唯有秉持謹慎態度，散戶才能在虛擬貨幣市場中實現長期增長，安心衝浪。
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